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2.行為支配: 即正犯對於行犯罪行為居於主導地位。
又可再分為兩種: (1)直接正犯: 即行為人 ...
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正犯-1
作者:陳毅弘
概說
(一)我國立法者及通說見解均認為,應就各個犯罪參與者對犯罪之貢獻予以區分,並加以處罰,故採取「正犯共犯區分理論」,予以架構我國刑法。
(二)「正犯」,係指行為人基於自己犯罪之決意,實施犯罪構成要件之行為者。
(三)何謂正犯
依通說所採之「犯罪支配理論」的見解,認為正犯係指對犯罪居於支配地位之人。
而所謂居於支配地位可分為兩種:
1.意思支配:
正犯把其他人當作犯罪工具,來實施犯罪行為的形態(在此被利用人只是工具),即「間接正犯」的概念。
2.行為支配:
即正犯對於行犯罪行為居於主導地位。
又可再分為兩種:
(1)直接正犯:
即行為人直接親自下手執行犯罪行為的態樣。
(2)共同正犯:
由多數行為人共同分工合作,完成犯罪的型態。
其依通說之分類,可區分為「單獨正犯」(包括「直接正犯」、「間接正犯」)與「共同正犯」(包括「實行共同正犯」、「共謀共同正犯」)。
直接正犯
(一)指行為人親自實施犯罪之行為者。
(二)所謂「親自實施犯罪之行為」,包括利用非人類行為以外之一切方法,例如:利用自然力、工具等,均不受限制。
間接正犯
(一)意義
1.指行為人利用他人做為犯罪之行為工具,而為自己實現構成要件,以遂其犯意之正犯。
2.亦即,「間接正犯」係利用他人之行為,而實行自己之犯罪,被利用之他人,只是間接正犯手中之犯罪工具;惟此一工具係「人之工具」,而非「機械性之工具」,故若單純將他人之身體當做機械性之工具,而加以利用,則不致成立間接正犯,而仍屬直接正犯。
(二)界限
1.通常只要行為工具其本身,亦與行為人同樣係出於構成要件故意,而為構成要件之行為,具有「違法性」與「罪責」,而成立正犯之情況,則行為人即無由成立「間接正犯」。
此應依具體情狀判斷,而分別成立同時犯、共同正犯或教唆犯、幫助犯等。
2.由於親手犯之行為人,其必須親自實行構成要件行為(例如,重婚或通姦行為),始能成罪,而無法利用他人做為行為工具,以實現構成要件,故親手犯因其本質特殊,而無成立間接正犯之餘地。
3.間接正犯,係利用他人之行為,而違犯故意犯罪所成立之正犯,故不可能存在利用行為工具之故意犯罪行為,而成立過失之間接正犯。
(三)類型
依學者(林山田老師)之見解,間接正犯有下列幾種態樣:
1.利用他人欠缺刑法上行為性質之行為。
2.利用他人欠缺構成要件該當之行為。
3.利用他人之合法(即欠缺違法性)之行為。
4.利用他人欠缺或減免罪責之行為。
5.利用他人之過失行為。
(四)著手之時點
1.通說認為,被利用者之行為,不過是「利用行為」與「犯罪結果」間之中間現象,故「間接正犯」之著手實行,應以利用者之行為本身為準。
亦即,通說認為,行為人(利用者)開始或結束對於行為工具之影響時,即屬間接正犯之著手實行。
2.換言之,自「行為人已使行為工具可受其操縱利用而為犯罪行為之時」起,至「被利用之行為工具開始實行犯罪行為之時」止。
在這時段中,均屬間接正犯之著手實行。
(五)中止未遂之認定
1.間接正犯,必須有效阻止其行為工具之行為發生犯罪結果,始能成立中止犯,故間接正犯「若未有效地阻止其行為工具之行為」或「有效防止行為工具造成犯罪結果」者,仍無由成立中止犯。
2.被利用之行為工具之中止行為,必須是間接正犯之中止行為之作用所造成者,始有中止犯可言;否則,犯罪僅因被利用者之中止而未完成者,間接正犯仍應成立普通未遂,而非中止未遂。
(六)刑責之認定
1.對於間接正犯,必須兼就其主觀犯意與其所利用之行為,而認定其所應負之刑責。
究應成立何罪之間接正犯,應就「幕後人之利用行為」而為判斷,而非以「行為工具之行為」為斷。
2.至於被利用之行為工具,若「出於被利用者自己之犯意」或「因被利用者之錯誤」,致逾越利用人(間接正犯)之犯罪計畫所為之行為,則因間接正犯對此超越之部分並無犯罪支配,故不必擔負刑責。
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